Субсидиарная ответственность – что это, отличия от солидарной ответственности

Содержание

• 1 Вступление
• 2 Определение
• 3 Как следует понимать
• 4 Виды
• 5 Отличия от солидарной
• 6 Условия и специфика
• 7 Правовое регулирование
• 8 Кто может быть привлечен
• 9 За что
• 10 Что могут забрать
• 11 Когда долги одних должны погасить другие
• 12 Как защититься
  • 12.1 Что делать
• 13 При банкротстве
• 14 Выводы

Вступление

Своим расцветом промышленный капитализм обязан появлению ООО и АО в современном их понимании. Точнее «ограниченной ответственности» в пределах уставного или акционерного капитала. До конца 19 века предприниматель (обладатель капитала в интерпретации Маркса) нес полную ответственность по обязательствам предприятия и чуть что — садился в долговую тюрьму. Поэтому фабрики с численностью 20-30 человек считались огромными.

Необходимость консолидированных инвестиций в новые все укрупняющиеся бизнесы и появление множественности со-собственников потребовали и юридического инструментария в виде ограниченных рисков предпринимателя.

Вслед за ООО и АО подтянулось и законодательство о банкротстве. К началу 20 века повсеместно были введены правила о списании большинства долгов кредиторами в рамках банкротства.

В России путь, как всегда, особый. Закон на протяжении последних нескольких лет упрямо идет по пути ужесточения ответственности руководителей и учредителей компании. В том числе и при банкротстве.

По состоянию на 2020 год ассортимент инструментов наказания неудачников огромен и крут одновременно, что обязательно приведет к угасанию предпринимательской активности в среде малышей и середнячков.

Вдумайтесь: за последние 10 лет стоимость входа в бизнес для начинающего предпринимателя увеличилась в 100 раз! поскольку риски в рублевом эквиваленте потенциальной ответственности также следует рассматривать как первоначальные вложения в бизнес.

Согласны, что предприниматель должен вести себя разумно. Да, это деятельность на его риск. Но предприниматель не может и не должен нести ответственность за двукратную преднамеренную девальвацию рубля, например…и уж тем более за последовавшие за этим массовые отзывы кредитов банками. Он не может нести ответственность на сквозную систему откатов крупного бизнеса.

За двадцатилетнее попустительство почти поголовному использованию «однодневок» (в том числе и как следствию сквозной системы откатов), а затем за резкую смену правил игры - от налоговых правил до условий кредитования.

Предприниматель несет риски как минимум тем, что тратит часть своей жизни, здоровья, семейного благополучия во всех смыслах…и рискует ничего не заработать при этом, в отличие от своих наемных сотрудников. За задержку выплаты з/п которым он тоже несет уголовную ответственность, а за попытку выплатить з/п в тяжелой обстановке даже из благих намерений в ущерб налоговым обязательствам и кредиторам - понесет ответственность дважды, а то и трижды… Круг замкнулся.

Однако вы уже влипли, руководя и/или владея бизнесом. Давайте разложим все по полочкам.

Определение

Subsidiarus – латинское слово, которое в переводе на русский обозначает вспомогательный, резервный. С юридической точки зрения субсидиарная ответственность – понятие, подразумевающее своеобразный фонд, предназначенный для покрытия кредиторской задолженности взаимозависимого лица.

Обязательство формируется, если основной дебитор оказывается неспособным за установленные сроки удовлетворить требования взыскателей. О таких схемах удовлетворения требований взыскателей существуют упоминания даже в римском праве. Этот порядок применяется уже более двух тысяч лет, не утратил актуальности в условиях современности.

Второй вариант формирования обязательства – отсутствие денег у одного из членов товарищества. Тогда основной ответчик или группа лиц по долевому участию обязуются уплатить долги за счет личных средств, активов. Основные и субсидиарные обязательства являются следствием договорных взаимоотношений или возникают по решению судебного органа.

Привлечь конкретное лицо к ответственности субсидиарно нельзя без наличия четкого обоснования. Суд вправе обязать гражданина погасить долги другого лица, если в неплатежеспособности должника есть прямая или косвенная вина ответчика. Тогда на месте основного неплательщика оказывается вспомогательный.

Процедура предъявления требований и момент формирования обязательства регламентированы ст. 399 ГК РФ, законом №127-ФЗ от 26.10.2002 г. Кредиторы не имеют права требовать напрямую деньги с дополнительного плательщика. В первую очередь ведется претензионная работа с основным должником. Если дебитор не предоставляет обоснованный ответ по текущим долговым недоимкам или отказывается от контакта, в дело вступает второстепенный участник.

Субсидиарное обязательство подразумевают ответственность одного лица за долги другого

По закону кредитор не сможет потребовать деньги от лица, имеющего субсидиарное обязательство, если по результатам взаимоотношений с основным контрагентом сформировались встречные долги. В этом случае кредиторская задолженность закрывается дебиторской путем взаимозачета. Исключение составляют взаиморасчеты с дочерними компаниями.

К тому же, по закону запрещено требовать неукоснительного исполнения обязанностей от третьей стороны, если должник располагает достаточной суммой денежных средств, запасом активов. В этом случае недоимки перед контрагентами будут погашаться за счет имущества неплательщика.

Фактический плательщик по такому обязательству вправе предъявить регрессивные требования к взаимозависимому лицу. Сделать это желательно до момента перечисления денежных средств в адрес взыскателя. В некоторых случаях производится солидарное удовлетворение исковых требований: вспомогательный и основной должник уплачивают долг частями.

Как следует понимать

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Виды

Обычный человек с понятием субсидиарной ответственности может столкнуться в нескольких ситуациях:

• родителю несовершеннолетнего подростка возрастом от 14 до 18 лет придется покрывать убытки, причинённые ребенком (например, оплатить стоимость порванных библиотечных книг);
• сотруднику, работающему по договору найма в должности директора или главного бухгалтера, стоит помнить о личной ответственности при ликвидации несостоятельной компании за участие в экономических преступлениях: выводе активов, неуплате налогов, фиктивном банкротстве и др.;
• если человек выступает кредитором в деле о банкротстве юридического лица ( застройщика или работодателя), то он может подать инициативу о привлечении представителей (руководителя, собственника, главного бухгалтера или аффилированное лицо) к ответственности и вернуть долг.

В общем случае правовой анализ позволяет выделить два типа субсидиарной ответственности в зависимости от основания ее возникновения:

• договорная – возникает по условиям соглашения, подписанного всему участниками сделки;
• законная – вытекает из норм права (Гражданского кодекса и иных актов).

Отличия от солидарной

Отличие заключается в том, что солидарную ответственность можно понести только коллективно, тогда как обязательства субсидиарного типа возлагаются как на одного человека, так и на группу лиц в зависимости от обстоятельств. Во втором варианте задолженность может быть распределена как в равных долях, так и в пропорционально причиненному ущербу.

В качестве примера можно привести игру детей, которые разбивают мячом чужое окно, причиняя ущерб постороннему человеку. В этом случае родители несовершеннолетних будут нести субсидиарную ответственность, которая становится солидарной, когда родители разных детей принимают решение выплачивать материальный ущерб совместно.

Субсидиарная ответственность относится к числу дополнительных, поскольку ее возникновение возможно не только при  согласии независимой стороны, в роли которой выступает, например, поручитель, так и по обстоятельствам, от него независящим. Решение о необходимости возмещения ущерба конкретным лицом может вынести только суд.

Обязательства данного типа могут быть выставлены в одно и то же время для различных ситуаций. Если рассматривать их в рамках гражданского законодательства, то можно увидеть, что друг другу они совершенно не противоречат,  и выступают в качестве обеспечения максимальной сохранности и гарантии возврата задолженности.

Чтобы избежать неприятностей, требуется зафиксировать любые возможные варианты в договоре, гарантируя таким образом минимум рисков, и обезопасив от решений, принимаемых другими людьми.

Условия и специфика

Субсидиарная ответственность является исключительной, вспомогательной мерой обеспечения интересов кредиторов. Она применяется, если не удается базовый сценарий, то есть основной должник выразил отказ от дальнейшего исполнения обязательств или от него не получен вразумительный, ясный ответ. Субсидиарные обязательства бывают договорными и внедоговорными. В первом случае речь идет о наличии договора, заключенного в процессе сделки и подписанного сторонами. Условия соглашения гласят, что обязательства переносятся на субсидиарного должника независимо от его вины, если основной должник не смог оплатить нужные суммы. Например, заключен договор банковского займа с привлечением поручителя. Во втором случае подразумевается автоматическое возникновение обязательств в силу действия норм закона. Самая распространенная ситуация на практике – процесс банкротства, когда недобросовестные управленцы привлекаются в качестве субсидиарных ответчиков, например, из-за несвоевременного инициирования процедуры.

Правовое регулирование

Общие правила привлечения лица к субсидиарной ответственности содержатся в Гражданском кодексе. В частности, данному аспекту посвящена ст. 399 ГК. Здесь указано, что если основной должник отказался погасить требования кредиторов, и кредитор не получил разумный ответ на предоставленное им требование, то он может предъявить его лицу, которое на определенных правовых основаниях несет субсидиарную ответственность.

Для привлечения третьего лица к ответственности кредитор обязан соблюсти процессуальные требования по ч. 1 ст. 399 Гражданского кодекса. Здесь сказано, что только после отказа основного должника исполнить требования кредитора тот может обратиться к лицу, которое несет субсидиарную ответственности по долгам должника. Несоблюдение данного порядка кредитором снимает всякие обязательства с третьего лица.

В п. 53 Постановления Пленума ВС от 1996 года №6 от 1996 года сказано, что предписание кредитору о получении отказа от основного должника можно считать исполненным, если кредитор не получил ответа на свое письменное требование к основному должнику в разумные сроки. При этом суд без доказательств невозможности погашения задолженности за счет основного должника все равно может отказать кредитору в его исковом заявлении к дополнительному должнику. В частности, такое Постановление вынесла Московская антимонопольная служба по делу № А41-33666/09 от 2010 года.

В указанной выше статье 399 Гражданского кодекса в п. 2 прописаны и те условия, когда субсидиарная ответственность не возникает:

1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявляется встречное требование о выплате задолженности. Тогда требования первого кредитора должны погашаться путем зачета собственного долга.
2. Если кредитор полностью взыскал задолженность с основного заемщика.

Гражданское право устанавливает определенные сроки исковой давности для привлечения к ответственности. Они составляют три года. В частности, при банкротстве юрлица указанные сроки отсчитываются со дня принятия решения о признании должника несостоятельным.

Данный вид ответственности также затрагивается в других статьях Гражданского кодекса: в ст. 115, 56, 120, 68, 95, 75, 105, 586, 363, 1029 и пр.

Особенности применения данной ответственности содержатся не только в Гражданском кодексе, но и иных нормативно-правовых актах. При привлечении к субсидиарной ответственности учитываются положения следующих законов:

1. ФЗ «Об ООО» от 1998 года №14-ФЗ.
2. ФЗ «Об ОАО» от 1995 года №208-ФЗ.
3. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 2002 года №127-ФЗ.

Что касается законодательства о банкротстве, то с 2009 года был существенно расширен перечень лиц, которые могут привлекаться к погашению долгов за юрлицо.

Кто может быть привлечен

Каждый кредитор, учредитель или руководитель коммерческой организации должен понимать, что вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности за непогашенные долги может возникнуть в отношении любого лица, имеющего непосредственное отношение к руководству предприятием, в том числе и при ликвидации ИП, в группу риска подпадают:

• учредители компании-должника;
• руководитель организации (директор, главный бухгалтер и т.д.);
• члены органов управления компании-должника;
• собственник имущества компании-должника;
• председатель ликвидационной комиссии;
• контролирующие органы компании-должника.

Контролирующими органами признаются физические или юридические лица, имеющие либо имевшие не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий (ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Законодательство РФ оставляет право предъявления иска о привлечении к субсидиарной ответственности за управляющим, назначенным на конкурсной основе. В случае не привлечения виновных лиц к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим, иск может быть предъявлен другими кредиторами (п. 2 ст. 56 ГК РФ).

За что

Субсидиарная ответственность наступает, если:

• компания заключала сделки, из-за которых кредиторы понесли убытки;
• у организации проблемы с бухгалтерией: документы искажены, не поданы вовремя или их вообще нет —  и это привело к банкротству компании;
• руководство компании самостоятельно не подало вовремя заявление о банкротстве;
• компания специально объявила себя несостоятельной без реальных на то причин (фиктивное банкротство);
• организация нарушила налоговые, административные или уголовные нормы, которые привели к возникновению долга;
• юрлицо не подало сведения в ЕГРЮЛ или Федресурс (или подало недостоверные данные), которые кредиторы использовали для того, чтобы оценить финансовую и репутационную благонадежность должника;
• компания каким-то образом потеряла учредительные или другие документы о компании, и это привело к банкротству или мешает разыскать имущество организации.

Что могут забрать

Все имущество, кроме единственного жилья и личных вещей. Деньги, акции, недвижимость, автомобили, предметы роскоши, часы, ювелирку, даже бытовую технику.

Важный момент: забирают не только то, что вы купили, пока работали в компании, которая обанкротилась. Забирают вообще все. Даже если что-то досталось вам по наследству или было куплено двадцать лет назад на мамины накопления.

Когда долги одних должны погасить другие

Естественно, в первую очередь взыскание долга возлагается на основного должника (юрлицо), и для привлечения его к ответственности необходимы следующие условия (в совокупности):

1. Основной должник не исполнил свое обязательство.

2. Кредитор предъявил к нему письменное требование.

3. Основной должник отказался удовлетворить требование кредитора, или кредитор не получил от него в поставленный срок ответ на это требование (форма отказа не имеет значения, если она не установлена законодательством или соглашением кредитора с основным должником).

Но если у компании нет средств погасить долги при банкротстве, в котором виноваты определенные лица, то рассчитаться за долги должны именно они. При условии, что их в действиях (бездействии) обязательно должны быть учтены вот эти моменты:

1. Право давать обязательные для юрлица указания или возможности иным образом определять его действия.

2. Совершение ими действий (или бездействие), которые указывают на использование его права из пункта 1.

3. Причинно-следственная связь между пунктом 2 и признанием должника банкротом.

Если субсидиарный должник докажет, что хотя бы один из критериев отсутствует, экономический суд не вправе возложить на него ответственность.Для применения субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимы два условия:

• Недостаточность имущества организации для погашения долгов
• Наступление банкротства по вине вышеуказанных лиц

На практике чаще всего применяются нормы п. 3 ст. 52 ГК и Закона о банкротстве, по которым субсидиарную ответственность по долгам организации-банкрота несут вот эти лица:

• Собственники имущества организации
• Учредители (участники)
• Другие лица (директора, ИП-управляющий, ликвидатор, председатель ликвидационной комиссии)

Субсидиарная ответственность возлагается и в том случае, если лица, о которых мы писали выше, продали (подарили) свои доли в уставном фонде, вышли из состава учредителей, прекратили трудовые отношения с организацией-должником. Размер доли в уставном фонде не влияет на возможность привлечения к субсидиарной ответственности и на ее размер.

Когда к ответственности привлекается несколько человек, то каждому из них предъявляются требования на всю сумму долга.

Например, при общей сумме долга в 100 тыс. рублей и подаче иска в отношении 3 учредителей и директора, суд вынесет решение о взыскании 100 тыс. рублей с каждого ответчика.

Как защититься

В отношении контролирующего должника лица действует презумпция вины: он виновен априори, только потому, что кредитор написал на него заявление о привлечении к субсидиарке. Активная защита от субсидиарной ответственности – единственная возможность сохранить свое имущество.

Аналогичные последствия при банкротстве юридического лица наступают и в случае бездействия руководителя: если имелись признаки банкротства фирмы, а заявление об этом не было направлено в арбитражный суд, то иск о привлечении к субсидиарной ответственности может направить и арбитражный управляющий, и кредитор.

Чтобы понять, как защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве, нужно провести подробный анализ деятельности руководителя, обосновать все его действия и решения, убедить суд в том, что за ними стояло исключительно стремление укрепить и расширить бизнес или, хотя бы, сохранить его на плаву.

Более того, закон обязывает его представить отзыв на предъявляемые истцом требования. Если ответчик проигнорирует это требование, суд расценит его поведение как недобросовестное, что сильно облегчит дальнейшие действия кредиторам или арбитражному управляющему, освободив их от необходимости доказывать вину должника.

Что делать

Вне зависимости от того, какое управляющее лицо обвиняется, можно отстоять свою невиновность. Посмотрим, как себя стоит вести:

Что необходимо доказать в суде:	Какие документы можно предоставить:
Отсутствие полномочий для руководства и принятия решения	Отчеты аудиторов
Недостаток средств на балансе фирмы для погашения задолженностей перед кредиторами	Бухучет
Доказательства вины других уполномоченных лиц	Бумаги, подтверждающие регулирование хозяйственных средств
Нет мотива обогащения или иного характера для совершения неправомерных действий	Экспертизы сторонних оценочных организаций
Все действия организации были верными, в соответствии с выгодой для ООО	План финансового оздоровления
Отсутствие прямой причинно-следственной связи между действиями и упадком компании	Подтверждение того, что вы действовали в рамках обычного делового риска

В судебной практике очень много положительных решений, которыми снимаются обязательства с руководителей. Отдельно хочется отметить, что инициировать процедуру могут не только кредиторы и руководящие должности в отношении к своим подчиненным, но и сотрудники ФНС.

При банкротстве

Закон позволяет привлекать к субсидиарной ответственности по долгам обанкротившихся предприятий контролирующих их лиц. Об этом сказано в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В этот нормативно-правовой акт неоднократно вносили правки. Последние изменения вступили в силу в конце 2017 года. Сосредоточимся на них.

К лицам, от которых можно требовать погашения долга, относятся те, кто в в течение последних 3 лет перед объявлением о неплатежеспособности:

• руководил организацией (занимал должность директора и ей подобные);
• был акционером или участником, контролирующим не менее 50% акций или долей;
• был одним из членов ликвидационной комиссии;
• обладал правом совершать сделки от имени организации;
• имел возможность определять действия фирмы и руководить ими независимо от занимаемых официально должностей.

Суд может признать контролирующим лицом почти любого.

От привлечения к ответственности освобождены лица, имевшие менее чем 10% акций или долей и не получавшие доходов свыше обусловленных своей частью акций

Соответственно, попытки уклониться от выполнения обязательств методом замены подлинных руководителей на номинальных практически обречены на провал. Более того, именно эти лица с большой долей вероятности дадут суду показания о том, кто на самом деле раздавал указания. Причина в том, что новый закон освобождает номинальных руководителей от санкций, если они докажут, что не руководили предприятием фактически, а также помогут установить реальных виновников. Таким образом, чтобы избавиться от субсидиарной ответственности, номинальный директор обязательно укажет суду на настоящего.

Обратите внимание!

Круг лиц, которые могут попытаться привлечь к субсидиарной ответственности руководителей фирмы-банкрота, достаточно широк. В него входят кредиторы, конкурсные управляющие, государственные органы, представители работников обанкротившегося предприятия, а также сами работники, в том числе уволившиеся или уволенные.

Чаще всего лиц, контролировавших предприятие, привлекают к субсидиарной ответственности по следующим основаниям:

• нанесение ущерба кредитору, выразившееся в том, что за счет имущества предприятия удовлетворить его законные требования невозможно;
• наличие причинно-следственных связей между деяниями привлекаемого к санкции лица и возникновением вреда, описанного выше.

Если руководитель фирмы не предоставил бухгалтерскую документацию, или в ней обнаружены искажения, доказательства причинно-следственной связи не требуются.

У контролирующего предприятие-банкрот лица есть шанс избежать ответственности, если он докажет, что действовал добросовестно и разумно в рамках обычного ведения дел, и его действия, причинившие ущерб, были предприняты для предотвращения еще большего урона

Контролирующих компанию лиц могут привлечь к санкциям и по формальным обстоятельствам. Это произойдет, если:

• не подано заявление о несостоятельности предприятия-банкрота его директором;
• документация, ведение которой является обязательным, велась и хранилась с нарушением правил либо просто не была предоставлена арбитражному управляющему.
• более половины суммы долга образовалось вследствие привлечения предприятия к налоговой, административной, уголовной ответственности.

Последние изменения в законе добавили еще два таких основания:

• не внесение на момент возбуждения дела о банкротстве в государственные реестры положенных сведений или внесение туда недостоверных данных;
• банкротство произошло не по причине деяний контролирующего лица, но его последующие действия в значительной мере ухудшили положение предприятия.

Раньше при прекращении процедуры банкротства из-за нехватки денег на ее производство у контролирующих лиц появлялась возможность освободиться от субсидиарной ответственности. Теперь эта лазейка ликвидирована, и кредиторы имеют право требовать привлечения этих лиц к выполнению обязательств. В суд они могут обратиться в течение трех лет после того, как узнали или должны были узнать об этом обстоятельстве.

Ст. 213.28 Федерального закона № 127-ФЗ устанавливает, что банкротство предприятия не освобождает лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, от обязанностей оплатить задолженность. Собственно, взыскание этих средств может происходить пожизненно.

Выводы

Субсидиарная ответственность – это дополнительная гарантия кредиторам и государству, что долги будут возвращены, а виновные не уйдут от ответственности. Именно поэтому государство ведет жесткую борьбу с незаконными схемами избавления от обязательств. Сегодня это будет себе дороже. Выгоднее работать прозрачно, быть добросовестным предпринимателем, а не подставлять себя под личную имущественную ответственность.